【要点提示】

    当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。

【案例索引】

河南省范县人民法院（2009）范民初字第00245号

【案情】

    原告马仝勇，男，1980年10月09日出生，汉族，住台前县清水河乡丰刘程村程庄村33号。

    委托代理人马敏，河南心力律师事务所律师。

    被告范县中原畜禽有限公司（以下简称中原畜禽公司），住所地：范县杨集乡罗楼。

    法定代表人罗瑞轩，该公司董事长。

    被告范县中原畜禽有限公司乡村凤凰食品分公司（以下简称乡村凤凰公司），住所地:范县杨集乡罗楼。

    负责人罗瑞轩，该公司经理。

    二被告委托代理人杨文杰，河南百特律师事务所律师。

    原告诉称，2008年04月13日，原被告签订购销协议，约定被告将其生产的鸡血、鸡毛、鸡肠包销给原告，不能卖给第三者，但合同签订后，被告却背着原告将鸡肠、鸡毛等偷偷卖给他人，并且擅自把鸡毛价格从每只0.045元提高到0.06元，严重违反了合同约定，根据双方签订的协议第五项规定，被告应双倍返还原告所交纳的150000元定金。原告请求：1、被告双倍返还原告所交纳的150000元定金；2、二被告承担连带责任。

    二被告辩称，原告欲收购被告的鸡血、鸡毛、鸡肠，于2008年03月29日向被告交纳订金150000元。2008年04月13日，原告与被告签订了购销协议，约定原告向被告交纳定金150000元，如原告违反约定，定金不予返还，被告违反合同约定，双倍返还原告定金。合同签订后，虽然原告没有按约定交纳定金，但被告生产出的鸡血、鸡毛、鸡肠仍然让原告拉走，从未卖给过其他人。后原告要求降价，遭到拒绝后便不在约定的期限内结账，也不再去拉鸡血、鸡毛、鸡肠，结果给被告造成很大的经济损失。原告诉称被告违反合同约定是故意歪曲事实，颠倒是非责任。原告严重违反了合同的约定，即便交纳了定金，原告不但无权要求返还，依法还应承担违约责任，赔偿给被告造成的经济损失。在合同未到期且未要求解除的情况下，是无权要求返还定金的，更何况原告并未交纳150000元定金，其请求双倍返还定金根本不能成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。

    经审理查明：被告乡村凤凰公司系被告中原畜禽公司依法设立的分公司。2008年，原告欲收购被告乡村凤凰公司的鸡血、鸡毛、鸡肠，于2008年03月29日向被告乡村凤凰公司交纳订金150000元。2008年04月13日，原告与被告乡村凤凰公司签订了购销协议，约定：被告乡村凤凰公司将鸡血、鸡毛、鸡肠包销给原告，原告必须每天由专人拉清，否则一切损失由原告承担，原告的结账期间为10天；合同期限为一年。合同履行期间，被告乡村凤凰公司将合同约定的鸡毛价格由每只0.045元提高到0.06元，原告也按照提高后的价格进行了结算。

    另查明，原告向被告乡村凤凰公司交纳的150000元未抵做货款或返还原告，现仍在被告乡村凤凰公司账户。

【审判】

    本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：

    被告范县中原畜禽有限公司返还原告马仝勇订金100000元，于2009年11月03日前支付30000元；于2010年01月01日前支付35000元；于2010年02月03日前支付35000元。

【评析】

    定金是法律上的一个概念。如果合同约定了“定金”并实际交付，交付定金的一方违约，则已交付的定金不予返还，收受定金的一方违约，则应双倍返还定金，也就是说，定金具有担保作用，可适用定金罚原则。而订金却不具有担保作用，只具有预付款的作用。即接受订金的一方不履行合同时，应当承担返还订金、赔偿损失等违约责任。根据最高人民法院司法解释的规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”由此可见，如果当事人在合同中写明的是“订金”，没有约定定金性质的，则不能适用定金罚金原则。但如果使用“订金”这个字眼，同时合同约定中约定了如果交付定金的一方违约，则已交付的定金不予返还，收受定金的一方违约，则应双倍返还定金，则订金具有了定金的性质，通俗一点讲就是，订金本来不具有定金罚则的性质，但如果合同做了约定，法律上就赋予他具有“定金”的性质。本案中，原告于2008年03月29日向被告交纳订金150000元，但在2008年04月13日与被告签订的购销合同中又约定：原告向被告交纳定金150000元，如原告违反上述约定，定金不予返还，被告违反合同约定，双倍返还原告定金。即原告在签订合同前所交纳的订金具有了定金的性质，可适用定金罚原则。